Продолжение 22-го ответа...

К ВОПРОСУ О СТАТУСЕ АДВОКАТСКОГО БЮРО <*>

И.М. ПАЛЕЕВ

--------------------------------
<*> Paleev I.M. On the issue of status of advocate's bureau.

Палеев И.М., адвокат, аспирант Российской академии адвокатуры и нотариата.

В статье автор рассматривает такую форму адвокатских объединений, как адвокатские бюро. Адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельности, однако автор делает вывод о том, что правовые режимы создания и деятельности коллегии адвокатов и адвокатского бюро практически совпадают, и приходит к заключению, что статус адвокатского бюро - это не "нелепая правовая конструкция", которую "не стоит использовать".

Ключевые слова: адвокатское бюро, юридическое лицо, адвокатское образование, Закон об адвокатуре.

The author of the article considers such form of advocate formations as an advocate's bureau. Advocate's bureau the same as board of advocates is a collective organizational-law form of execution of advocate's activity, however the author concludes that the legal regimes of creation and activity of board of advocates and advocate's bureau practically coincide and the status of advocate's bureau is not an "awkward legal construction" which "should not be used".

Key words: advocate's bureau, juridical person, advocate formation, law on advocature.

Одной из форм адвокатского образования, как известно, является адвокатское бюро. Согласно ст. 23 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре), "два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро".
Адвокатское бюро наряду с адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов и юридической консультацией представляет собой одну из форм адвокатского образования, имеющую свои специфические особенности <1>. Адвокатское бюро представляет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников). Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица, как и к учредителям (участникам) коллегии адвокатов, предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката. Таким образом, адвокатское бюро представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности <2>.
--------------------------------
<1> См.: Степашина М.С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.Б. Смушкина, В.Н. Арбарича // СПС "КонсультантПлюс", 2008.
<2> См.: Там же.

Следует заметить, что адвокаты не часто используют анализируемую форму адвокатского образования. Так, например, в реестр адвокатских образований и их филиалов на территории г. Москвы внесено 337 коллегий адвокатов, 200 адвокатских бюро и 1086 адвокатских кабинетов <3>. Исследователи объясняют это тем обстоятельством, что адвокатское бюро является "крайне рискованной структурой, так как каждому его участнику придется отвечать всем своим личным имуществом за действия любого другого адвоката" <4>. Как отмечает А.Г. Кучерена, объединяясь в адвокатское бюро с целью оказания лицам квалифицированной юридической помощи, адвокаты-партнеры должны помнить о том, что обеспечение деятельности адвокатского бюро полностью ложится на их плечи <5>.
--------------------------------
<3> См.: Резник Г.М. Отчет Совета Адвокатской палаты г. Москвы о работе в 2006 г. // Адвокат. 2007. N 2. С. 22.
<4> Емельянов В. Осторожно: адвокатское бюро! // СПС "КонсультантПлюс", 2003.
<5> См.: Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.Г. Кучерены. М.: Деловой двор, 2009. С. 48.

Если в адвокатское бюро преобразуется какая-либо из действующих адвокатских структур, состоящая из значительного числа адвокатов, то, как замечает В. Емельянов, их "риск потерять свое имущество по чужой вине становится неоправданно высоким" <6>. Более того, он полагает, что "выбор для своей деятельности формы адвокатского бюро вряд ли оправдан. Тем более что в сегодняшних российских условиях каких-либо преимуществ по сравнению с коллегией адвокатов бюро не дает" <7>.
--------------------------------
<6> Емельянов В. Указ. соч.
<7> Там же.

Автор статьи находит эту позицию несколько спорной. Действительно, каких-либо "преференций и выгод" данная форма адвокатского образования не предоставляет. Однако она свидетельствует (пусть, возможно, и косвенно) о высоком профессионализме ее участников, об их готовности отвечать за свои действия, совершаемые во имя цели защиты прав, свобод и законных интересов человека и гражданина.
Адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельности <8>. Однако в отличие от коллегии адвокатов адвокатское бюро предполагает более тесные взаимоотношения между адвокатами-партнерами и соответственно более ограниченный круг партнеров. Определяя правовое положение адвокатского бюро, законодатель попытался, как считает В.А. Вайпан, "соединить статус некоммерческой организации как юридического лица с правовыми чертами договора простого товарищества" <9>. В результате юридическая конструкция адвокатского бюро оказалась "весьма сложной и не вполне логичной с точки зрения общих принципов гражданского права" <10>.
--------------------------------
<8> См.: Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к Федеральному закону об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации. М.: Юстицинформ, 2006. С. 51.
<9> Там же.
<10> Там же.

Для того чтобы выявить обоснованность подобного рода утверждений, необходимо проанализировать не только статус адвокатского бюро, но и охарактеризовать сущность партнерского договора, заключаемого адвокатами. Правовым основанием возникновения адвокатского бюро является решение двух и более адвокатов об учреждении адвокатского бюро; число учредителей бюро не ограничено. Согласно п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.
Согласно п. 2 ст. 23 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22, касающейся коллегии адвокатов, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Таким образом, при учреждении адвокатского бюро необходимо руководствоваться всеми основными положениями ст. 22 и дополнительно применить нормы, связанные с заключением партнерского договора <11>. Следовательно, адвокатское бюро, так же как и коллегия адвокатов, является некоммерческой организацией, действующей на основании устава, утверждаемого его учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. При этом п. 3 ст. 23 дополнительно устанавливает, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Закон об адвокатуре не дает однозначного ответа на вопрос о том, заменяет ли партнерский договор учредительный и будет ли противоречием законодательству заключение одновременно двух указанных договоров. Сопоставление ст. ст. 22 и 23 позволяет некоторым исследователям сделать вывод о том, что необходимо заключение двух договоров: учредительного договора с целью определения порядка и основных условий совместной деятельности адвокатов по созданию бюро и партнерского договора для установления взаимных прав и обязанностей адвокатов по совместному осуществлению адвокатской деятельности. Положения партнерского договора должны соответствовать уставу и учредительному договору <12>.
--------------------------------
<11> См.: Там же.
<12> См.: Там же.

Впрочем, в юридической литературе можно обнаружить и другую позицию по данному вопросу. Так, В.Е. Чиркин отмечает, что среди некоммерческих организаций выделяется группа саморегулируемых (самоуправляемых) учреждений <13>. Это профессиональные объединения, действующие на некоммерческой основе, аудиторы, коллегии адвокатов, юридические консультации. Они могут быть юридическими лицами в случае регистрации устава (для адвокатских бюро учредительным документом служит партнерский договор, это, по существу, некоммерческие партнерства).
--------------------------------
<13> См.: Чиркин В.Е. Юридическое лицо публичного права. М.: НОРМА, 2007. С. 108.

Другие исследователи утверждают, что основные отличия адвокатского бюро от коллегии адвокатов сводятся к тому, что для его создания заключается не учредительный, а партнерский договор, по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров <14>.
--------------------------------
<14> См.: Гуськова А.П., Шамардин А.А. Правоохранительные органы (судоустройство). М.: Юрист, 2005. С. 151.

Итак, мы обнаруживаем три совершенно различные позиции по одному и тому же вопросу:
- адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой и партнерский, и учредительный договоры;
- для адвокатских бюро учредительным документом служит партнерский договор;
- для создания адвокатского бюро заключается не учредительный, а партнерский договор.
Не позволяет однозначно ответить на этот вопрос и анализ соответствующей судебной практики. Так, адвокаты А.А. Карпенко и Э.Г. Мачабели обратились в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным решения от 15 сентября 2003 г. Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 39 по городу Москве об отказе в государственной регистрации адвокатского бюро "Карпенко и Мачабели" в связи с непредставлением учредительного договора и об обязании инспекции зарегистрировать указанное бюро.
Решением суда первой инстанции от 3 февраля 2004 г. заявление было удовлетворено, решение инспекции N 39 признано незаконным. Суд обязал инспекцию N 46 зарегистрировать адвокатское бюро "Карпенко и Мачабели" на основании устава и партнерского договора. Постановлением суда апелляционной инстанции от 24 мая 2004 г. решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Московского округа Постановлением от 3 августа 2004 г. указанные судебные акты также оставил в силе.
Однако в заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора названных судебных актов инспекция N 39 ссылалась на то, что вопросы, связанные с учреждением и деятельностью адвокатского бюро как некоммерческой организации, регулируются учредительным, а не партнерским договором, а также на нарушение оспариваемыми судебными актами единообразия в толковании и применении норм права. Проверив обоснованность доводов, содержащихся в заявлении и выступлениях присутствующих в заседании представителей сторон, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации счел, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене, производство по делу - прекращению по следующим основаниям <15>.
--------------------------------
<15> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 февраля 2005 г. N 14634/04 по делу N А40-45007/03-121-498 // Вестник ВАС РФ. 2005. N 6.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в соответствии с п. 2 ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность не является предпринимательской. В силу положений ст. ст. 22 и 23 названного Федерального закона адвокатское бюро является некоммерческой организацией. Удовлетворяя требования А.А. Карпенко и Э.Г. Мачабели, суды не учли, что настоящий спор связан с государственной регистрацией некоммерческой организации, поэтому не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
Как полагает автор статьи, выводы Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации о подведомственности спора не влияют на справедливую и обоснованную позицию судей первой, апелляционной и кассационной инстанций в части их выводов о том, что предоставления учредительного договора при создании адвокатского бюро не требуется.
Далее отметим, что и партнерский договор не представляется для государственной регистрации адвокатского бюро, поскольку содержит конфиденциальную информацию. Многие исследователи подчеркивают, что партнерский договор не является публичным документом, а носит "внутренний" характер. Заключая партнерский договор, адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор содержит черты договора простого товарищества, предусмотренного гл. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Соответственно в части толкования содержания формулировок ст. 23 Закона можно руководствоваться нормами ГК РФ, раскрывающими их правовой смысл. В то же время положения гл. 55 ГК РФ не могут применяться непосредственно, поскольку по договору простого товарищества лица обязуются действовать без образования юридического лица, а адвокатское бюро является юридическим лицом.
Пункт 4 ст. 23 Закона об адвокатуре содержит открытый перечень существенных условий, которые должны быть отражены в партнерском договоре. Основными вопросами партнерского договора являются управленческие - порядок принятия решений, избрания управляющего партнера и его компетенция. Так же как и в коллегии адвокатов, структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления адвокатского бюро, порядок принятия ими решений и выступления от имени коллегии устанавливаются ее учредительными документами. Указанные положения формулируются с учетом партнерских отношений, регулируемых партнерским договором.
Если обратиться к зарубежному опыту, то, к примеру, для создания ограниченного партнерства в США достаточно одного генерального и одного ограниченного партнера <16>. В США ограниченное партнерство в отличие от генерального подлежит регистрации: секретарю штата направляется сертификат партнерства (англ. certificate of limited partnership), который подписывают все генеральные партнеры и который содержит определенный минимум информации о партнерстве и о генеральных партнерах. Кроме того, как правило, заключается и партнерский договор <17>. Здесь ограниченным партнерам предоставляется право голосования по отдельным, наиболее важным вопросам деятельности партнерства, например по вопросу о принятии новых участников. Вместе с тем партнерским договором всем либо отдельным ограниченным партнерам может быть предоставлено право голосования и по иным вопросам <18>.
--------------------------------
<16> См.: Корпоративное право / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 67.
<17> См.: Там же.
<18> См.: Там же.

Для Германии характерно создание коммандитного товарищества (нем. Kommanditgesellschaft - KG), единственным комплементарием которого является общество с ограниченной ответственностью, а коммандитистами - физические лица - участники такого общества (либо единственным коммандитистом - единственный его участник, если такое общество является "компанией одного лица"; таким образом, за коммандитным товариществом фактически может стоять одно физическое лицо).
Не имея почти никаких полномочий по управлению деятельностью товарищества, коммандитисты согласно германскому законодательству все-таки могут возражать против заключения комплементариями "необычных сделок".
В Законе об адвокатуре статус партнерского договора определен следующим образом. В таком договоре, в частности, указываются срок действия партнерского договора; порядок принятия партнерами решений; порядок избрания управляющего партнера и его компетенция; иные существенные условия. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Как отмечают исследователи, с гражданско-правовой точки зрения партнерский договор в силу требований п. п. 2, 3 и 4 ст. 421 ГК РФ представляет собой договор, предусмотренный Законом об адвокатуре, к нему применяются в соответствующих пунктах правила о договорах, элементы которых содержатся в нем, и, в частности, правила о договорах о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ) <19>.
--------------------------------
<19> См.: Гагарин Н.А. Актуальные вопросы адвокатской деятельности // Адвокат. 2008. N 11. С. 14 - 15.

Важным с точки зрения уяснения сущности партнерского договора представляется вопрос о его предмете, который определен законодателем как обязательство партнеров по соединению усилий для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Законодатель ограничил эту очевидную разновидность совместной деятельности только возможностью объединения усилий, т.е. совместных действий, но не имущественных вкладов. Данное обстоятельство позволяет исследователям прийти к выводу о том, что партнерство адвокатов не может быть отнесено к простому товариществу, предусматривающему в качестве необходимого условия обязательство по соединению имущественных вкладов <20>.
--------------------------------
<20> См.: Там же.

Более того, законодатель исходит из обязательного участия всех партнеров в усилиях по оказанию юридической помощи. Подобное понимание законодателем предмета партнерского договора позволяет установить границы возможного диспозитивного усмотрения партнеров при формулировании существенных условий партнерского договора, с одной стороны, а с другой - определить состав общего имущества партнеров. Таким образом, объединение какого-либо имущества или имущественных вкладов адвокатами-партнерами может происходить только в рамках учредительного договора и не может влиять на какие-либо условия партнерского договора, обусловить то или иное их содержание или тем более являться основанием для того или иного распределения дохода между партнерами <21>.
--------------------------------
<21> См.: Там же.

Согласно действующему законодательству партнерский договор прекращается по следующим основаниям:
1) истечение срока действия партнерского договора;
2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.
Здесь, как думается, следует привести один небезынтересный пример <22>. 3 мая 2008 г. адвокаты Ф. и Ж. уведомили управляющего партнера адвокатского бюро К. о своем выходе из состава партнеров адвокатского бюро. К. был представлен список уголовных и гражданских дел, находящихся в производстве адвокатов. Данные дела находятся в производстве адвокатов по соглашению. В адвокатское бюро по условиям соглашения доверителями были произведены вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, которые были распределены в пропорции: 70% - оплата труда адвоката (включая налоговые обременения), 30% - доходы адвокатского бюро.
--------------------------------
<22> См.: Там же. С. 15 - 16.

Указанные дела были приняты адвокатами в производство в течение последних 2 - 3 месяцев, и работа по ним была далека от завершения. Однако К. отказалась принять производства по этим делам, мотивируя свою позицию тем, что адвокаты обязаны все дела, находящиеся в их производстве, довести до завершения самостоятельно.
Адвокаты Ф. и Ж. предложили К. перевести дела в другое адвокатское образование, в которое они переходят для продолжения профессиональной деятельности. При этом адвокаты, подтверждая получение 70% от суммы вознаграждения, предложили К. полученные бюро деньги в размере 30% от сумм вознаграждений перевести в другое адвокатское образование, в которое они переходят с целью заключения доверителем нового соглашения. При этом было отмечено, что все доверители, которым адвокатами оказывается юридическая помощь, были уведомлены об изменении места работы адвокатов. Все без исключения доверители выразили желание продолжить сотрудничество именно с адвокатами Ф. и Ж. Однако К. отказалась и от такого предложения, заявив, что бюро деньги перечислять в другое адвокатское образование не будет, а адвокаты обязаны завершить именно в адвокатском бюро "К. и Партнеры" все дела, находящиеся в их производстве. Кроме того, управляющий партнер К. заявила адвокатам Ф. и Ж., что, поскольку они из бюро уходят, новые дела принимать к производству не могут.
Данное заявление К. подкрепила конкретными действиями - отказалась подписывать новые соглашения по обращениям граждан к адвокатам Ф. и Ж. Адвокатам также было отказано в выдаче ордеров на участие в следственных действиях и в судебных заседаниях. Работа адвокатов Ф. и Ж. в настоящее время полностью парализована.
По мнению автора статьи, обоснованной здесь является позиция, согласно которой доверитель должен быть поставлен в известность о любом изменении состава адвокатов-партнеров, и соответственно он вправе решать, устраивает ли его оказание юридической помощи партнерством в измененном составе, или же он предпочтет прекратить договорные отношения с партнерством <23>.
--------------------------------
<23> См.: Там же.

Следует также обратить внимание на то обстоятельство, что адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.
Законодатель (ст. 23 Закона об адвокатуре) указал, что "ничто в положениях этой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним". Вместе с тем, к примеру, консультации и обсуждение дела доверителя между адвокатами адвокатского бюро не следует считать разглашением адвокатской тайны, так как все адвокаты адвокатского бюро не только обязаны хранить адвокатскую тайну, но и заключают партнерский договор, на основании которого адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров <24>. Обоснованность указанного вывода подтверждает и п. 8 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката, согласно которому адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров <25>.
--------------------------------
<24> См.: Адвокатская тайна / Под ред. В.Н. Буробина. М.: Статут, 2006. С. 34.
<25> См.: Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2005. N 4 - 5.

Как отмечалось, в соответствии с Законом об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 этого Закона, если только иное не предусмотрено ст. 23. Участники адвокатского бюро в отличие от адвокатов коллегии несут общую ответственность перед всеми клиентами, с которыми управляющий партнер заключил договоры от их имени <26>. Согласно ст. 321 ГК РФ каждый из нескольких должников одного обязательства должен исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Это значит, как утверждает В. Емельянов, что в случае нарушения договора с любым клиентом участники адвокатского бюро должны нести общую ответственность в равных долях <27>. Например, если клиент по вине адвоката понес убытки на сумму 100 тыс. долларов, он может предъявить требование о возмещении этой суммы ко всем адвокатам бюро, состоящего из 10 человек, или потребовать по 10 тыс. долларов с каждого. При этом не имеет значения, кто конкретно из адвокатов вел дело данного клиента. С момента прекращения партнерского договора его участники должны будут нести солидарную ответственность по их общим обязательствам (п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре). Применительно к рассмотренному выше примеру клиент сможет предъявить требование на 100 тыс. долларов как ко всем, так и к любому из участников бюро <28>.
--------------------------------
<26> См.: Емельянов В. Указ. соч.
<27> См.: Там же.
<28> См.: Там же.

Вместе с тем субъектом договорного правоотношения с клиентом является адвокат как физическое лицо, и именно он, а не адвокатское образование несет ответственность за надлежащее исполнение взятых на себя обязательств. С другой стороны, правовая природа адвокатского бюро такова, что стороной гражданского правоотношения с клиентом будут все партнеры, от имени которых действует управляющий или иной уполномоченный на это партнер, имеющий доверенности. Таким образом, отмечают исследователи, участники адвокатского бюро несут общую ответственность перед всеми клиентами, с которыми управляющий заключил договоры <29>. И если клиент недоволен результатом, он вправе предъявить свои претензии к любому из партнеров, независимо от того, кто вел дело. Более того, ответственность партнеров сохраняется и в случае прекращения партнерского договора.
--------------------------------
<29> См.: Старникова Д.А. Формы адвокатской деятельности: что выбрать? // Юрист. 2007. N 11. С. 9.

"Неудивительно, - полагает Д.А. Старникова, - что данная форма адвокатского образования столь непопулярна, ведь никому не хочется своим личным имуществом отвечать за чужие ошибки. Нет и смысла отдавать своих клиентов управляющему партнеру, можно заключить с ними договоры от своего имени и работать самостоятельно. Во многих субъектах Российской Федерации адвокатские бюро просто отсутствуют или их число не превышает и десяти (например, Хабаровский край, Еврейская автономная область, Магаданская область, Сахалинская область, Республика Саха (Якутия), Чукотский автономный округ и другие)" <30>.
--------------------------------
<30> Там же.

Автор статьи полагает необходимым обратить внимание на то обстоятельство, что многие исследователи задают аналогичный вопрос. Поскольку к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 Закона об адвокатуре, то, следовательно, организационно-правовой и имущественно-правовой режимы создания и деятельности коллегии адвокатов и адвокатского бюро практически совпадают. Возникает, как считает, к примеру, О.В. Макаров, закономерный вопрос: для чего нужно такое усложнение организационно-правовых форм адвокатских образований <31>?
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Статья О.В. Макарова "Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в российском обществе" включена в информационный банк согласно публикации - "Адвокат", 2005, N 1.

<31> См.: Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в российском обществе // Адвокат. 2005. N 3. С. 17.

По убеждению автора, такие вопросы могут возникать только в том случае, если игнорировать то обстоятельство, что отличительной чертой адвокатского бюро как одной из форм адвокатских образований является особенная организация профессиональной деятельности адвокатов - членов бюро, суть которой - оказание квалифицированной юридической помощи от имени всех адвокатов-партнеров. Соответственно статус адвокатского бюро - это не "нелепая правовая конструкция", которую "не стоит использовать", а пример уникальной возможности, позволяющей создать профессиональное сообщество лиц, не только наделенных статусом адвоката, но и способных принять на себя повышенную как гражданско-правовую, так и, как думается, моральную ответственность перед обратившимся за квалифицированной юридической помощью лицом.



ФОРМЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ЧТО ВЫБРАТЬ?

Д.А. СТАРНИКОВА

Старникова Д.А., адвокат коллегии адвокатов "Хабаровский краевой юридический центр", аспирант кафедры конституционного и административного права юридического факультета ГОУ ВПО "Хабаровская государственная академия экономики и права".

Итак, претендент на присвоение статуса адвоката успешно сдал квалификационный экзамен, внес вступительный взнос, принес торжественную присягу и глазами, полными надежд, смотрит в свое "светлое будущее...". На избрание формы этого самого "светлого будущего" у новоиспеченного адвоката есть всего три месяца с момента принесения присяги, так как именно тогда претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. А иначе статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта, если в течение четырех месяцев со дня присвоения статуса адвоката в адвокатской палате отсутствуют сведения об избранной адвокатом форме адвокатского образования.
Имеющиеся нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы адвокатской деятельности, а также иные акты, обязательные для адвокатов, но не имеющие нормативно-правового характера, не регламентируют форму такого уведомления. По моему мнению, оно должно содержать: 1) сведения, позволяющие идентифицировать уведомителя: фамилию, имя, отчество адвоката, адрес места жительства, регистрационный номер, номер адвокатского удостоверения; 2) указание на уведомление в порядке п. 6 ст. 15 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> (далее - Закон); 3) сведения, позволяющие идентифицировать избранную форму адвокатского образования, включая ее название и место нахождения, почтовый адрес, телефон (в том числе мобильный), факс, электронную почту, если они есть; 4) подпись адвоката с расшифровкой фамилии; 5) дату извещения. Данные сведения целесообразно направлять в виде заказного письма с уведомлением. В этом случае при возвращении уведомления с отметкой о получении, во-первых, адвокат будет уверен в том, что сведения об избранной им форме адвокатского образования получены палатой субъекта, во-вторых, у него на руках будет документ, подтверждающий, что требования закона он в этой части выполнил, и следовательно, прекратить его статус по данному основанию невозможно.
--------------------------------
<1> Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 28.10.2003 N 134-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 20.12.2004 N 163-ФЗ) // Российская газета. 2002. 5 июня; 2003. 31 октября; 2004. 31 августа; 2004. 23 декабря.

Как направить уведомление и что написать в нем, определились. Но что же все-таки выбрать? Закон предусматривает четыре формы адвокатского образования: это адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.
Самой популярной формой является адвокатский кабинет, и это неудивительно, ведь в этом случае адвокат осуществляет свою деятельность индивидуально, не деля своих клиентов и доходы с другими адвокатами. Он не зависит от решений, принимаемых органами управления коллегией или бюро, и не обязан им подчиняться. Информация об адвокате, имеющем адвокатский кабинет, не станет предметом обсуждения и распространения в адвокатской среде. Взаимоотношения адвоката с клиентами, его заработки и возникающие в деятельности проблемы никогда не выйдут за пределы его собственного кабинета.
С другой стороны, все расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности, целиком ложатся исключительно на плечи одного адвоката, в первую очередь это аренда недвижимости или ее покупка с приобретаемой необходимостью платить на нее налоги. Насколько это недешевое удовольствие, наслышан сегодня каждый. И все же плюсов в индивидуальной адвокатской деятельности куда больше, чем минусов. Кроме того, Закон предусмотрел замечательную возможность использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, а также по договору найма с согласия наймодателя. Конечно, это создает для быта людей ряд трудностей, и вряд ли домочадцы будут в восторге от визитов посторонних людей. Однако для человека, который проживает один или может себе позволить приобрести квартиру в собственность, это довольно неплохой вариант.
Вместе с тем данная форма адвокатского образования порождает сомнения и неуверенность в своих силах у молодых людей, которые не имеют богатого опыта юридической деятельности и самостоятельного ведения дел. Старшие коллеги нередко активно способствуют этой нерешительности, советуя "молодым" поработать в коллегии, бюро или консультации, чтобы поднабраться опыта и профессионального мастерства. В этих рассуждениях есть рациональное зерно.
Однако на самом деле все зависит от людей, с которыми вы собираетесь работать. Представьте себе адвоката, работающего в коллективном адвокатском образовании, имеющего определенное количество дел в производстве, наработанный круг клиентов и многолетний опыт. Зачем ему тратить свое время на очень перспективного, но очень молодого и неопытного адвоката, ведь его время - это деньги, а деньгами делиться совсем не хочется... И тем более никогда такой адвокат не отдаст вам ни одного дела и ни одного клиента, это возможно только в том случае, когда дело совсем безнадежно, а клиент неплатежеспособен. Раздавать по-настоящему дельные советы направо и налево особо тоже никто не будет, ведь деньги с клиента будете брать вы, вот вы за него и отдувайтесь, зачем кому-то чужая головная боль? Безусловно, возможен вариант, когда адвокат при осуществлении своей деятельности всюду берет с собой своего "ученика", будь то следственные действия или судебные процессы. Однако, во-первых, такие взаимоотношения основаны на личных контактах или родственных связях, во-вторых, это роль стажера или помощника, зачем вам тогда вообще было приобретать статус?
В случае индивидуальной адвокатской деятельности только вы определяете, работать с тем или иным клиентом или нет, и если чувствуете, что дело "не по зубам", за него просто не стоит браться. Если вы имеете возможность осуществлять адвокатскую деятельность самостоятельно, не нужно эту возможность упускать.
В Законе сказано, что об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Возникает вопрос: то ли это уведомление, в котором сообщается об избранной форме адвокатского образования или нет? И должен ли адвокат, принявший решение об осуществлении индивидуальной адвокатской деятельности, направлять два уведомления?
Обратимся к положениям Закона. Подобные уведомления предусмотрены и в случае учреждения, реорганизации или ликвидации коллегии адвокатов (адвокатского бюро), а также создания или закрытия филиалов коллегии адвокатов (адвокатского бюро). Таким образом, речь в Законе идет о разных извещениях, первое из которых касается сведений об избранной адвокатом форме адвокатской деятельности (адвокатском кабинете или работе в составе коллегии адвокатов, бюро или консультации), второе - случаев создания, реорганизации и ликвидации адвокатских образований. В случае создания адвокатского кабинета направляемые уведомления будут по своему содержанию фактически одинаковы, но правовая задача их различна, поэтому они должны быть разными.
Адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Несмотря на то что адвокатская деятельность, в силу прямого на то указания Закона

Продолжение 23-го ответа...

В соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов становятся обязательными для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, специально указанных в законах, - с момента уведомления регистрирующего органа об утверждении этих изменений, т.е. со дня подачи соответствующих документов в порядке, установленном федеральным законом. Но если третье лицо, узнав о принятых изменениях, действовало с учетом данных изменений, ни сама коллегия адвокатов, учредительные документы которой изменены, ни ее учредители (члены) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации и требовать применения старых учредительных документов без принятых изменений.
Согласно ст. 5 Закона N 129-ФЗ в Едином государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы о коллегии адвокатов:
а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование на русском языке. В случае, если в учредительных документах коллегии адвокатов ее наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в Едином государственном реестре указывается также наименование коллегии на этих языках;
б) организационно-правовая форма;
в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа коллегии адвокатов (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому с ней осуществляется связь;
г) способ образования коллегии адвокатов (создание или реорганизация);
д) сведения об учредителях;
е) подлинники или засвидельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов;
ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц; для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией; а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;
и) способ прекращения деятельности коллегии адвокатов (путем реорганизации или путем ликвидации);
к) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени коллегии адвокатов, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
л) сведения о филиалах и представительствах коллегии адвокатов;
м) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет коллегии адвокатов в налоговом органе;
н) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;
о) номер и дата регистрации коллегии в качестве страхователя: в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации; в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;
п) сведения о банковских счетах коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Коллегия адвокатов должна иметь самостоятельный баланс и вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории Российской Федерации и за ее пределами.
Коллегия адвокатов имеет печать, штампы и бланки с адресом и своим наименованием на русском языке. Закон требует, чтобы наименование коллегии адвокатов содержало указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена. Коллегия адвокатов вправе иметь зарегистрированную в установленном порядке эмблему.
Коллегия адвокатов, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Коллегия адвокатов создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено ее учредительными документами.
Коллегия адвокатов обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность и предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством и учредительными документами.
Размеры и структура доходов коллегии адвокатов, а также сведения о размерах и составе ее имущества, о расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, об использовании безвозмездного труда граждан не могут быть предметом коммерческой тайны.
Первоначальное имущество коллегии адвокатов образуется из вкладов ее учредителей. Такое имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, становится ее собственностью. В дальнейшем имущество, переданное членами коллегии адвокатов в качестве взносов, также переходит в собственность коллегии. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.
В то же время, согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ, в связи с участием в образовании имущества коллегии адвокатов как некоммерческого партнерства ее учредители (члены) могут иметь определенные обязательственные права в отношении коллегии адвокатов в соответствии с Федеральным законом о некоммерческих организациях и учредительными документами коллегии.
Коллегия адвокатов может иметь в собственности здания, сооружения, жилищный фонд, земельные участки, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество.
Источниками формирования имущества коллегии адвокатов в денежной и иных формах могут быть:
регулярные и единовременные поступления от учредителей (членов);
добровольные имущественные взносы и пожертвования;
выручка от реализации товаров, работ, услуг;
дивиденды (доходы, проценты), получаемые по принадлежащим коллегии адвокатов акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;
доходы, получаемые от собственности коллегии адвокатов;
другие не запрещенные законом поступления.
Порядок регулярных поступлений от учредителей (членов) должен быть определен в учредительных документах коллегии адвокатов. Полученная коллегией адвокатов прибыль не подлежит распределению между членами коллегии адвокатов, а должна быть направлена на ее уставные цели.
Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления коллегии адвокатов, порядок принятия ими решений и выступления от имени коллегии устанавливаются ее учредительными документами.
Высшим органом управления коллегии адвокатов является общее собрание ее членов. Основная функция общего собрания - обеспечение соблюдения коллегией адвокатов целей, в интересах которых она была создана.
К компетенции общего собрания относится решение следующих вопросов:
а) изменение устава;
б) определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;
в) образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;
г) утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
д) утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;
е) создание филиалов и открытие представительств;
ж) участие в других организациях;
з) реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.
Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение вопросов, предусмотренных указанными выше подп. "г"-"ж". Вопросы, предусмотренные подп. "а"-"в" и "з", относятся к исключительной компетенции общего собрания коллегии адвокатов.
Общее собрание членов коллегии адвокатов или заседание коллегиального органа управления правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с учредительными документами.
Согласно п. 5 ст. 29 Федерального закона о некоммерческих организациях коллегия адвокатов не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления.
Исполнительный орган коллегии адвокатов может быть коллегиальным (например, правление) и (или) единоличным (например, председатель). Он осуществляет текущее руководство деятельностью коллегии адвокатов и подотчетен ее высшему органу управления.
К компетенции исполнительного органа относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную федеральными законами и учредительными документами.
При совершении коллегией адвокатов тех или иных действий возможен конфликт интересов заинтересованных лиц и коллегии. В таких случаях необходимо руководствоваться ст. 27 Федерального закона о некоммерческих организациях, которая регулирует отношения, связанные с заинтересованностью лиц в совершении некоммерческими организациями тех или иных действий, в том числе сделок, с другими организациями или гражданами (далее - заинтересованные лица). Такими лицами признаются руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, а также лицо, входящее в состав органов управления некоммерческой организацией или органов надзора за ее деятельностью, если указанные лица состоят с этими организациями или гражданами в трудовых отношениях, являются участниками, кредиторами этих организаций либо состоят с этими гражданами в близких родственных отношениях или являются кредиторами этих граждан. При этом указанные организации или граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации, крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией, владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией, или могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации.
Заинтересованные лица обязаны соблюдать интересы некоммерческой организации прежде всего в отношении целей ее деятельности, и не должны использовать возможности некоммерческой организации или допускать их использование в иных целях, помимо предусмотренных учредительными документами некоммерческой организации. Под термином "возможности некоммерческой организации" понимаются принадлежащие некоммерческой организации имущество, имущественные и неимущественные права, возможности в области предпринимательской деятельности, информация о деятельности и планах некоммерческой организации, имеющая для нее ценность.
В случае, если заинтересованное лицо имеет заинтересованность в сделке, стороной которой является или намеревается быть некоммерческая организация, а также в случае иного противоречия интересов указанного лица и некоммерческой организации в отношении существующей или предполагаемой сделки, оно обязано сообщить о своей заинтересованности органу управления некоммерческой организацией или органу надзора за ее деятельностью до момента принятия решения о заключении сделки; сделка должна быть одобрена органом управления некоммерческой организацией или органом надзора за ее деятельностью.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением указанных выше требований, может быть признана судом недействительной. При этом заинтересованное лицо несет перед некоммерческой организацией ответственность в размере убытков, причиненных ей. А если убытки причинены некоммерческой организации несколькими заинтересованными лицами, их ответственность является солидарной.
Коллегия адвокатов может создавать филиалы и открывать представительства на всей территории Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено его законодательством.
Филиалом коллегии адвокатов является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения коллегии и осуществляющее все ее функции или часть их, в том числе функции представительства. Представительством коллегии адвокатов является обособленное подразделение, которое расположено вне места ее нахождения, представляет интересы коллегии адвокатов и осуществляет их защиту. Объем функций представительства существенно меньше, чем у филиала.
Филиал и представительство коллегии адвокатов не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшей их некоммерческой организации и действуют на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала или представительства учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей их коллегии адвокатов. Руководители филиала и представительства назначаются коллегией адвокатов и действуют на основании доверенности, выданной коллегией адвокатов.
Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшей их коллегии адвокатов. Следовательно, ответственность за деятельность своих филиала и представительства несет создавшая их коллегия адвокатов.
Закон определяет правовое положение адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов. Они должны быть обязательно членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал, обладать всеми правами и нести обязанности, предусмотренные для членов данной коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов может быть реорганизована в порядке, предусмотренном ГК РФ и Федеральным законом о некоммерческих организациях. Ее реорганизация может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Коллегия адвокатов будет считаться реорганизованной (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникшей организации (организаций). При реорганизации коллегии адвокатов в форме присоединения к другой коллегии адвокатов первая из них считается реорганизованной с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.
Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.
Статья 17 Федерального закона о некоммерческих организациях устанавливает, что решение о преобразовании некоммерческого партнерства должно приниматься учредителями единогласно. Вместе с тем применительно к коллегии адвокатов остается неясным вопрос о том, вправе ли члены коллегии адвокатов принимать решение о ее преобразовании в адвокатское бюро, и как быть в случае, если через определенное время в коллегии адвокатов не останется ее первых учредителей. Исходя из равного правового положения учредителей и иных членов коллегии адвокатов, следует признать, что ограничительная норма ст. 17 Федерального закона о некоммерческих организациях противоречит Закону об адвокатуре и не может ограничивать право членов коллегии адвокатов на участие в принятии решения о ее преобразовании.
При преобразовании коллегии адвокатов к вновь возникшему адвокатскому бюро переходят права и обязанности реорганизованной коллегии адвокатов в соответствии с передаточным актом.
Коллегия адвокатов может быть ликвидирована на основании и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ (ст. 61-64) и Федеральным законом о некоммерческих организациях (ст. 18-21).
Решение о ликвидации коллегии адвокатов вправе принять ее учредители, орган коллегии адвокатов, уполномоченный на то учредительными документами, и суд. Указанные субъекты, принявшие решение о ликвидации коллегии адвокатов, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации коллегии адвокатов. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами коллегии адвокатов. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемой организации выступает в суде.
Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации коллегии адвокатов, порядке и сроке заявления требований ее кредиторами. Срок заявления требований кредиторами не может быть менее, чем два месяца со дня публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению * задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации коллегии адвокатов.
По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой коллегии адвокатов, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями коллегии адвокатов или органом, принявшим решение о ее ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
Если имеющиеся у ликвидируемой коллегии адвокатов денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества коллегии с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемой организации производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями коллегии адвокатов или органом, принявшим решение о ее ликвидации, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
При ликвидации коллегии адвокатов оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между ее членами в соответствии с их имущественным взносом. Размер подлежащего распределению имущества не может превышать размер имущественных взносов членов коллегии адвокатов, если иное не установлено федеральными законами или ее учредительными документами.
Оставшееся имущество коллегии адвокатов, стоимость которого превышает размер имущественных взносов ее членов, направляется, в соответствии с учредительными документами коллегии адвокатов, на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой коллегии адвокатов не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
Ликвидация коллегии адвокатов считается завершенной, а коллегия адвокатов - прекратившей существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Закон определяет основные принципы финансовых взаимоотношений между коллегией адвокатов, адвокатом и доверителем.
Согласно п. 15 ст. 22 и ст. 25 Закона об адвокатуре в коллегии адвокатов адвокат от своего имени самостоятельно заключает соглашение с доверителем об оказании последнему юридической помощи. При этом, даже если доверитель обратился с просьбой об оказании юридической помощи непосредственно в коллегию адвокатов, стороной в соглашении все равно должен быть конкретный адвокат. Соответственно, финансовые условия оказания юридической помощи определяются соглашением адвоката и доверителя.
Коллегия адвокатов не является стороной в соглашении об оказании юридической помощи. Однако указанное соглашение должно обязательно регистрироваться в документации коллегии адвокатов. С этим связана необходимость своевременной уплаты коллегией адвокатов налогов по доходам, полученным членами коллегии адвокатов при осуществлении адвокатской деятельности. Закон наделил коллегию адвокатов статусом налогового агента ее членов.
Согласно ст. 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Налоговые агенты имеют те же права, что и налогоплательщики, если иное не предусмотрено НК РФ. Налоговые агенты обязаны:
1) правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги;
2) в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог у налогоплательщика и о сумме задолженности налогоплательщика;
3) вести учет выплаченных налогоплательщикам доходов, удержанных и перечисленных в бюджеты (внебюджетные фонды) налогов, в том числе персонально по каждому налогоплательщику;
4) представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на нее обязанностей налогового агента коллегия адвокатов несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Нормы, регулирующие ответственность за налоговые правонарушения, содержатся в разд. 6 НК РФ (ч. 1).
Например, ст. 123 НК РФ содержит ответственность налогового агента за невыполнение обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов. Неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению.
Согласно п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налоговым агентом в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных Налоговым кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ. По вопросу, касающемуся применения к налоговым агентам ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 Кодекса, см. также письмо МНС РФ от 11 мая 2001 г. N БГ-6-18/377@. Согласно п. 2 ст. 126 НК РФ непредставление налоговому органу сведений о налогоплательщике, выразившееся в отказе организации предоставить имеющиеся у нее документы, предусмотренные НК РФ, со сведениями о налогоплательщике по запросу налогового органа, а равно иное уклонение от предоставления таких документов либо предоставление документов с заведомо недостоверными сведениями, если такое деяние не содержит признаков нарушения законодательства о налогах и сборах, предусмотренного ст. 135.1 Налогового кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 5 000 руб.
По вопросу, касающемуся административной ответственности за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, см. ст. 15.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Кроме того, коллегия адвокатов наделена также статусом представителя адвоката по его расчетам с доверителями и третьими лицами и по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии. Соответственно, все расчеты между адвокатом и доверителями (третьими лицами) должны осуществляться только через кассу либо расчетный счет коллегии адвокатов. Адвокат не вправе принимать деньги лично. Положения соглашения между адвокатом и доверителем (третьим лицом), не соответствующие данным требованиям Закона об адвокатуре, являются недействительными.
Общие нормы, касающиеся действий одного лица (представителя) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на указании Закона, регулируются гл. 10 ГК РФ.
В связи с возложением на коллегию адвокатов обязанностей налогового агента и обязательностью регистрации ею соглашения об оказании юридической помощи адвокат должен своевременно передавать в коллегию заключенное им соглашение. Он не имеет права скрывать или иным образом задерживать передачу соглашения коллегии адвокатов. В то же время закон не устанавливает ни сроков на передачу соглашения, ни ответственности адвоката за непредоставление соглашения на регистрацию в коллегию адвокатов. Не урегулировано и распределение ответственности в подобных случаях за возможные налоговые и иные финансовые нарушения. Очевидно, основные правила заключения и регистрации соглашения об оказании юридической помощи необходимо регламентировать внутренними документами коллегии адвокатов.
Следует обратить внимание на то, что в связи с введением в действие Закона об адвокатуре внесены изменения в федеральные законы, регулирующие налогообложение и некоторые другие финансовые вопросы в адвокатских образованиях, в частности в коллегии адвокатов (Федеральный закон от 31 декабря 2002 г. N 187-ФЗ).
Так, не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость оказание услуг адвокатами, а также оказание услуг коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро, адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации или Федеральной палатой адвокатов своим членам в связи с осуществлением ими профессиональной деятельности (подп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ).
Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов (адвокатскими бюро, юридическими консультациями), которые, соответственно, являются налоговыми агентами (п. 1 ст. 226 НК РФ).
Согласно подп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ адвокаты являются налогоплательщиками единого социального налога. Исчисление и уплата данного налога из доходов адвокатов осуществляются коллегиями адвокатов (адвокатскими бюро, юридическими консультациями) в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ (как для налогоплательщиков - работодателей). Адвокаты обязаны предоставлять налоговую декларацию не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом. Адвокаты обязаны вместе с налоговой декларацией представить в налоговый орган справку от коллегии адвокатов (адвокатского бюро, юридической консультации) о суммах уплаченного за них единого социального налога за истекший налоговый период (п. 7 ст. 244 НК РФ).
Коллегии адвокатов (адвокатские бюро) не учитывают при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль отчисления адвокатов на их содержание, поскольку Налоговый кодекс отнес данные отчисления к целевым поступлениям на содержание некоммерческой организации (подп. 8 п. 2 ст. 251 НК РФ).
Имущество коллегий адвокатов (адвокатских бюро, юридических консультаций) освобождено от налога на имущество организаций (ст. 381 НК РФ).
Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (ст. 5, в ред. от 31 декабря 2002 г.) установил, что в планах счетов бухгалтерского учета, других нормативных актах и методических указаниях должна предусматриваться упрощенная система бухгалтерского учета для коллегий адвокатов (адвокатских бюро).
Страхователи-адвокаты вправе уплачивать страховые взносы самостоятельно либо через соответствующие адвокатские образования, исполняющие в отношении адвокатов функции налоговых агентов, в том числе это касается и коллегий адвокатов (п. 5 ст. 28 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации").
Имея статус представителя адвоката, коллегия адвокатов получила фактическую возможность существенно влиять на его взаимоотношения с доверителем прежде всего в организационной и финансовой сферах. В связи с этим Закон установил правовую гарантию невмешательства коллегии адвокатов в профессиональную деятельность адвоката. Согласно п. 16 ст. 22 Закона об адвокатуре ничто в положениях данной статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
Это означает, что никакие внутренние правила коллегии адвокатов и фактические действия ее работников не могут препятствовать в осуществлении адвокатом его деятельности. Адвокат вправе требовать устранения всяких организационных, финансовых и тому подобных препятствий, затрудняющих оказание им юридической помощи своим доверителям.
Вместе с тем на практике могут возникнуть трудности в применении указанной нормы, поскольку она носит оценочный характер. Определение того, что действительно ограничивает независимость адвоката, будет, несомненно, вызывать споры.
Статьей 31 Федерального закона о некоммерческих организациях предусмотрена возможность экономической поддержки некоммерческих организаций, в том числе коллегий адвокатов, органами государственной власти и местного самоуправления. Возможно предоставление в соответствии с законодательством льгот по уплате налогов, таможенных и иных сборов и платежей; предоставление иных льгот, в том числе полное или частичное освобождение от платы за пользование государственным и муниципальным имуществом, в частности, при аренде помещений; предоставление в соответствии с законом льгот по уплате налогов гражданам и юридическим лицам, оказывающим некоммерческим организациям материальную поддержку.
В то же время указанный Федеральный закон запрещает предоставление льгот по уплате налогов в индивидуальном порядке отдельным некоммерческим организациям, а также отдельным гражданам и юридическим лицам, оказывающим этим некоммерческим организациям материальную поддержку.


К ВОПРОСУ О РЕГИСТРАЦИИ АДВОКАТОВ В ТЕРРИТОРИАЛЬНЫХ ОРГАНАХ
ПЕНСИОННОГО ФОНДА РФ

С.Л. ЛЮБАВСКИЙ

Любавский Степан Леонидович
Помощник юриста Санкт-Петербургского представительства юридической фирмы "Бейкер и Маккензи - Си-Ай-Эс, Лимитед". Специалист в области налогового и финансового права.
Родился 2 ноября 1977 г. в г. Выборге Ленинградской обл. В 1999 г. с отличием закончил Санкт-Петербургский государственный университет экономики и финансов. В 2001 г. защитил кандидатскую диссертацию по теме "Налоговое планирование на микроуровне". В 2003 г. получил степень магистра права на юридическом факультете Санкт-Петербургского государственного университета.
Автор ряда научных работ по вопросам налогового планирования. Соавтор ряда учебников по курсу "Налоги и налогообложение".

Сложность и запутанность законодательства о налогах, сборах и иных обязательных платежах в очередной раз подтверждена ситуацией, когда адвокаты оказались вынуждены защищать самих себя в спорах с территориальными органами Пенсионного фонда России по поводу процедуры регистрации адвокатов как страхователей, самостоятельно уплачивающих страховые взносы в Пенсионный фонд в виде фиксированных платежей.

В соответствии с Определениями Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. N 28-О и от 4 марта 2004 г. N 49-О страховые взносы на обязательное пенсионное страхование по своей социально-правовой природе не являются налоговыми платежами.
Согласно действующему законодательству на адвокатов возлагается обязанность в месячный срок зарегистрироваться в территориальных органах Пенсионного фонда России в качестве страхователей, уплачивающих страховые взносы в ПФ РФ в виде фиксированных платежей. Данная обязанность установлена Федеральным законом от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в РФ". В связи с тем что не все адвокаты, самостоятельно уплачивающие страховые взносы в бюджет ПФ РФ, своевременно встали на учет в Фонде, возникает вопрос об ответственности за пропуск срока регистрации. Учитывая то, что максимальный размер штрафа за пропуск срока регистрации достигает 10 тыс. руб., вопрос об уплате или неуплате штрафа становится весьма актуальным как для самих адвокатов, так и для Пенсионного фонда. Дискуссии в средствах массовой информации по этому поводу, а также имеющаяся судебная практика лишний раз это подтверждают.
Большинство судебных актов, вынесенных в пользу адвокатов и освободивших их от обязанности уплаты штрафов за пропуск срока регистрации в территориальных органах ПФ РФ, сводится к доказательству неправомерности наложения штрафа самим территориальным органом Фонда и указанию на необходимость территориальному органу только протоколировать нарушения сроков регистрации и обязанности сообщать налоговым органам, обладающим правом взыскания штрафов, о выявленных правонарушениях.
Так, например, городской суд г. Заречного Пензенской области Определением от 14 ноября 2003 г. поддержал решение мирового судьи одного из судебных участков этого города, признав неправомерным наложение Управлением ПФ РФ по г. Заречному штрафных санкций за нарушение месячного срока регистрации по обязательному пенсионному страхованию на основании того, что "законодательство Российской Федерации не предусматривает наделение органов ПФ РФ правом, в том числе налогового органа, налагать штрафы на плательщиков взносов в ПФ РФ" <*>.
--------------------------------
<*> Текст определения городского суда Пензенской области приводится на сайте Адвокатской палаты г. Москвы (http://www.advokatymoscow.ru/regulation).

К аналогичному выводу пришел и Петровский городской суд Саратовской области, который в своем решении от 10 июля 2003 г. отметил, что "органам Пенсионного фонда РФ не предоставлено право на взыскание штрафов, а их полномочия ограничены взысканием недоимок и пеней" <*>.
--------------------------------
<*> Текст данного решения приводится на сайте http://sud-praktika.narod.ru/Pen.fond.rtf.

В то же время Хвалынский городской суд Саратовской области своим решением от 9 июля 2003 г. пришел к выводу о том, что, рассматривая дела, связанные с нарушением сроков регистрации, управление ПФ РФ должно руководствоваться общим порядком производства по делам об административных правонарушениях, установленных Кодексом РФ об административных правонарушениях. При этом "должностные лица органов ПФ вправе налагать штрафы, однако в соответствии с Постановлением Правления ПФР от 28 октября 2002 г. N 126п "Об утверждении Перечня должностных лиц Пенсионного фонда РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях" данным полномочием обладают лишь начальники УПФ РФ в городах (районах) и их заместители". Суд также "установил обязанность адвоката зарегистрироваться в качестве страхователя в Управлении ПФ РФ независимо от того, является ли он членом какой-либо юридической консультации или нет". При этом суд отметил, что "30-дневный срок регистрации распространяется лишь на адвокатов, самостоятельно уплачивающих страховые взносы" <*>. Как видно из вышеизложенного, в судах общей юрисдикции отсутствовало какое-либо единое мнение в вопросах взыскания штрафов с адвокатов в связи с пропуском сроков регистрации.
--------------------------------
<*> См.: Там же.

С другой стороны, рассматривая аналогичные дела, связанные с пропуском сроков регистрации индивидуальными предпринимателями, на которых так же, как и на адвокатов, в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 6 Закона "Об обязательном пенсионном страховании в РФ" возложена обязанность регистрации в территориальных органах Пенсионного фонда, Высший Арбитражный Суд РФ отмечал, что привлечение к ответственности за нарушение срока регистрации не должно производиться по нормам КоАП РФ. Штраф за нарушение срока регистрации в качестве страхователя должен налагать страховщик, с соблюдением порядка, установленного Налоговым кодексом РФ. Данная позиция, в частности, нашла отражение в Постановлении Президиума ВАС РФ от 3 июня 2003 г. N 1695/03.
Зададимся вопросом: можно ли считать правонарушением регистрацию адвокатов в территориальных органах ПФ РФ с п