35. Дисциплинарная ответственность, виды взысканий, порядок их наложения и снятия. Меры поощрения за добросовестную работу.
§ 2. Дисциплинарная ответственность адвоката

За годы российских реформ многократно возросла численность российской адвокатуры. Причем процесс этот слабо контролировался и адвокатскими объединениями, и органами Минюста России, что привело к снижению критериев отбора претендентов. По общему признанию, нынешняя адвокатура вызывает обоснованные нарекания с точки зрения и корпоративной этики, и профессионального уровня многих адвокатов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Кислицин М.К. В суд надо являться // Адвокатские вести. 2004. N 1.

Как верно отмечает Е.Г. Тарло, о характере проступков адвоката статистическая отчетность представлений не дает. Публикации на эту тему свидетельствуют, что суды крайне обеспокоены срывами процессов по вине адвокатов <1>. Основания различных видов ответственности адвоката обусловлены спецификой выполняемых им функций и характером его профессиональной деятельности. Они всегда тесно связаны с отступлениями от требований профессионального долга и правового регламента.
--------------------------------
<1> См.: Тарло Е.Г. Профессиональное представительство в суде: Монография. М.: Известия, 2004. С. 373.

Профессиональный представитель, кроме прав, которыми он наделен доверителем, обременен целым рядом обязанностей и запретов по отношению к доверителю и к своей профессиональной деятельности, которые оговорены в различных нормативных правовых актах, в частности в ст. ст. 5 - 7 Закона об адвокатуре и в Кодексе профессиональной этики адвоката, принятом Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. в целях поддержания профессиональной чести и сознания нравственной ответственности, который дополняет правила, установленные Законом об адвокатуре <1>.
--------------------------------
<1> См.: Калитвин В. Комиссии набираются опыта // Российский адвокат. 2004. N 3.

Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила его поведения при осуществлении адвокатской деятельности на основе нравственных критериев и традиций адвокатуры. Действие Кодекса распространяется на всех адвокатов; последние (руководители адвокатских образований) обязаны ознакомить своих помощников, стажеров и иных сотрудников этих адвокатских образований с положениями Кодекса профессиональной этики адвоката и обеспечивать соблюдение ими норм Кодекса в части, соответствующей их трудовым обязанностям. Адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, присущие их профессии. Необходимость соблюдения правил адвокатской профессии вытекает из факта присвоения статуса адвоката.
Закон об адвокатуре является основополагающим и первоочередным документом, которым руководствуется представитель в своей деятельности. Согласно ст. 6 данного Закона, адвокат не вправе:
а) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение, если оно имеет заведомо незаконный характер;
б) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение, если он: имеет свой интерес к предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, чьи интересы противоречат интересам данного лица;
в) занимать позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
г) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
д) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
е) отказаться от принятой на себя защиты.
Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается. Согласно мнению съезда адвокатов, закрепленному в Кодексе профессиональной этики адвоката, адвокат не вправе:
- действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к адвокату за юридической помощью, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или под воздействием давления извне;
- занимать по делу позицию и действовать вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного;
- делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает;
- без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные адвокату доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи;
- принимать заведомо больше поручений об оказании юридической помощи, чем адвокат в состоянии выполнить;
- навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи, и привлекать их путем использования личных связей с работниками судов и правоохранительных органов обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами;
- участвуя в процессе разбирательства дела, допускать высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже в случае их нетактичного поведения;
- любым способом приобретать в личных интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает участие в качестве лица, оказывающего юридическую помощь, за исключением случаев, когда доверитель добровольно предоставляет такое право адвокату, о чем должно быть указано в соглашении доверителя с адвокатом.
Выполнение профессиональных обязанностей по принятым поручениям должно иметь для адвоката приоритетное значение над иной деятельностью. Следует отметить, что адвокат не вправе, согласно ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверения и гарантии в отношении результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления о том, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.
Адвокат не должен принимать поручение, если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения. При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность.
Нарушение адвокатом требований Закона об адвокатуре и Кодекса профессиональной этики, совершенное умышленно или в силу небрежности, влечет за собой применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных в подп. 13 п. 2 ст. 30 Закона об адвокатуре и ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, установленных собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.
Нарушения профессионального долга адвокатом могут означать для него применение мер дисциплинарной ответственности в виде замечания, предупреждения, прекращения статуса адвоката. Возможны и иные меры, установленные собранием (конференцией) адвокатской палаты в соответствии с подп. 13 п. 2 ст. 30 Закона об адвокатуре.
Высшим органом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации является собрание адвокатов. В случае если численность адвокатской палаты превышает 300 человек, высшим органом адвокатской палаты становится конференция адвокатов. Собрание (конференция) адвокатов созывается не реже одного раза в год; оно считается правомочным, если в его работе принимают участие не менее двух третей членов адвокатской палаты (делегатов конференции).
С целью обеспечения обоснованного назначения и исполнения мер воздействия предусмотрено дисциплинарное производство, которое включает в себя помимо предварительной проверки заявлений и обращений следующие стадии:
- разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;
- разбирательство в совете адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.
Статья 19 разд. 2 "Процедурные основы дисциплинарного производства" Кодекса профессиональной этики адвоката гласит: "Поступок адвоката, который порочит его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты должны стать предметом рассмотрения соответствующих квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты субъекта РФ, проводимого в соответствии с процедурами дисциплинарного производства, предусмотренными настоящим Кодексом".
Дисциплинарное производство должно обеспечить своевременное, объективное, справедливое, полное и всестороннее рассмотрение жалоб, представлений, сообщений, частных определений (далее - представление) на действия (бездействие) адвоката, их разрешение в соответствии с Законом об адвокатуре и названным выше Кодексом, а также исполнение принятого решения.
Поводами для начала дисциплинарного производства, закрепленными в ст. 20 вышеуказанного Кодекса, являются:
а) жалоба, поданная в совет другим адвокатом, его доверителем или законным представителем, лицом, обратившимся за оказанием юридической помощи, при отказе адвоката принять поручение без достаточных оснований;
б) представление, внесенное в совет вице-президентом адвокатской палаты, отвечающим за исполнение требований закона об обязательном участии адвокатов в уголовном производстве, оказании бесплатной юридической помощи или исполнение решений органов адвокатской палаты;
в) представление, внесенное в совет территориальным органом юстиции;
г) сообщение или частное определение суда (судьи) в адрес совета адвокатской палаты в случаях, предусмотренных федеральным законодательством.
Жалоба и представление признаются допустимыми поводами к возбуждению дисциплинарного производства, если они поданы в письменной форме и в них указаны:
- наименование адвокатской палаты, в совет которой подается жалоба или вносится представление;
- фамилия, имя, отчество адвоката, подавшего жалобу на другого адвоката, его принадлежность к адвокатской палате и адвокатскому образованию;
- фамилия, имя, отчество доверителя адвоката, место его жительства или наименование лица, если подателем жалобы является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
- наименование и нахождение органа или должностного лица, направивших представление о возбуждении дисциплинарного производства;
- фамилия, имя, отчество, принадлежность к адвокатскому образованию адвоката, в отношении которого ставится вопрос о возбуждении дисциплинарного производства, реквизиты соглашения об оказании юридической помощи (если оно заключалось) и (или) ордера;
- в чем конкретно выразились действия (бездействие) адвоката;
- обстоятельства, на которых лицо, подавшее жалобу или представление, основывает свои требования и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
- перечень документов, прилагаемых к жалобе или представлению.
Совет вправе принять по дисциплинарному производству решение о:
- наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм Кодекса профессиональной этики адвоката, о неисполнении или ненадлежащим исполнении им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой и о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных ст. 18 названного Кодекса;
- прекращении дисциплинарного производства в отношении адвоката вследствие отсутствия в его действиях (бездействии) нарушения норм вышеуказанного Кодекса либо вследствие надлежащего исполнения им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой на основании заключения комиссии или вопреки заключению квалификационной комиссии, если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в применении или толковании закона и Кодекса профессиональной этики адвоката;
- прекращении дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;
- прекращении дисциплинарного производства по жалобе вследствие примирения доверителя и адвоката и (или) отзыва представления;
- направлении дисциплинарного производства квалификационной комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного комиссией при разбирательстве;
- прекращении дисциплинарного производства вследствие истечения сроков возбуждения дисциплинарного производства, обнаружившегося в ходе разбирательства советом или комиссией;
- прекращении дисциплинарного производства вследствие малозначительности совершенного адвокатом проступка с указанием адвокату на допущенное нарушение.
Совет при принятии решения по дисциплинарному производству помимо применения мер дисциплинарной ответственности может обязать адвоката возместить ущерб, причиненный доверителю нарушением, повлекшим за собой применение мер дисциплинарной ответственности. Кроме того, в Кодексе профессиональной этики адвоката указано, что совет в семидневный срок обязан в письменной форме уведомлять о принятом решении участников дисциплинарного производства.


ВИДЫ МЕР ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ АДВОКАТОВ <*>

Р.Г. МЕЛЬНИЧЕНКО

--------------------------------
<*> Melnichenko R.G. Kinds of Measures of Professional Responsibility of Lawyers.

Мельниченко Роман Григорьевич, доцент кафедры теории и истории права и государства Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования (ФГОУ ВПО) "Волгоградская академия государственной службы", доцент, кандидат юридических наук.

В статье автор анализирует недостаточность видов мер профессиональной ответственности адвокатов. Основываясь на правоприменительной практике адвокатских палат, он предлагает следующие новые виды профессиональной ответственности: приостановление статуса адвоката, принудительное повышение квалификации и запрет адвокату занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления.

Ключевые слова: адвокат, этика, ответственность, приостановление статуса, повышение квалификации, адвокат-управленец, гуманизация.

In article the author analyzes insufficiency of kinds of measures of professional responsibility of lawyers. Being based on law-enforcement practice practice of lawyer chambers, following new kinds of professional responsibility are offered: stay of the status of the lawyer, compulsory improvement of professional skill and an interdiction to the lawyer to occupy elective offices in bodies of lawyer self-management.

Key words: the lawyer, ethics, responsibility, status stay, improvement of professional skill, the lawyer-manager, a humanization.

Анализ истории развития мер профессиональной ответственности адвокатов, а также мер профессиональной ответственности адвокатов современных зарубежных государств позволяет прийти к заключению о необходимости совершенствования этого института. Представляется необходимым помимо существующих мер профессиональной ответственности: замечание, предупреждение, лишение статуса адвоката - рассмотреть возможность введения новых мер ответственности.
Принудительное приостановление статуса адвоката. Можно заметить, что как в период присяжной адвокатуры, так и во многих современных иностранных государствах существует мера профессиональной ответственности, незнакомая современному институту профессиональной ответственности российских адвокатов, - это принудительное приостановление статуса адвоката.
Судебный устав 1864 г. содержал пять мер юридической ответственности адвоката, четыре из которых являются видами профессиональной ответственности:
1. Предостережение.
2. Выговор.
3. Запрещение выполнять обязанности поверенного в продолжение определенного советом срока, впрочем, не более одного года.
4. Исключение из числа присяжных поверенных.
5. В особо важных случаях - предание уголовному суду <1>.
--------------------------------
<1> См.: Судебные уставы с изложением рассуждений, на которых они основаны. СПб.: Типография Второго Отделения Собственной Е.Н.В. Канцелярии, 1867. Ч. 3. С. 229 - 230.

К лицу, обладающему статусом современного украинского адвоката, могут быть применены следующие дисциплинарные взыскания: предупреждение, приостановление на срок до одного года действия свидетельства о праве заниматься адвокатской деятельностью, а также его аннулирование. Законодательством Германии установлены следующие виды ответственности адвоката: выговор, штраф в размере 10 тыс. евро, запрет заниматься адвокатской деятельностью на срок от одного года до пяти лет, исключение из адвокатуры.
Кроме гражданско-правовой ответственности французский адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года. В качестве крайней меры он может быть подвергнут исключению из адвокатской ассоциации.
Комиссия, в компетенции которой находится право наложения профессиональных взысканий на швейцарских адвокатов, располагает большим набором санкций. К ним, в частности, относятся: предупреждение, выговор, лишение права заниматься практикой в течение года или более длительного периода, а также лишение звания адвоката.
Согласно ст. 460 Судебного кодекса Бельгии 1967 г. основные наказания, которые бельгийский Совет Адвокатских Палат может наложить на своих адвокатов, - это предупреждение, замечание, выговор, приостановление статуса адвоката не более чем на год и исключение из реестра адвокатов <2>.
--------------------------------
<2> См.: Решение Европейского суда по правам человека по делу "Н. против Бельгии" N. 127-В от 30.11.1987.

Рассмотрим целесообразность введения этого вида профессиональной ответственности адвоката в России.
Современное российское поверенное право уже обладает институтом приостановления статуса адвоката. Причем он является уникальным в российской правовой системе. Приостановленный адвокат - это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, чья адвокатская деятельность временно приостановлена.
Можно выделить две основные цели действующего института приостановления статуса адвоката. Первая - запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. В период занятия этой деятельностью адвокат приостанавливает свой статус. Вторая цель - освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы на период освобождения его от осуществления адвокатской деятельности.
Институт приостановления статуса адвоката в результате правоприменительной практики продемонстрировал свою необходимость и разумность содержащихся в нем правовых норм. В этот институт вполне может вписаться и такая мера профессионального взыскания, как принудительное приостановление статуса адвоката за совершение последним профессионального правонарушения. Она может стать пятым основанием приостановления статуса адвоката. Однако нам представляется, что введение этого института в том виде, в котором он существует в других государствах, нецелесообразно. Во-первых, адвокатская деятельность является основным и, как правило, единственным источником дохода адвоката. Лишить адвоката его практики - то же самое, что лишить работника его заработной платы. Чем же будет заниматься адвокат в период принудительного приостановления его статуса? На какие средства существовать? Во-вторых, принудительное приостановление статуса сделает разрыв между провинившимся адвокатом и его корпорацией еще более значительным. Уж лучше сразу лишить лицо статуса адвоката, так как это будет гуманнее как по отношению к адвокату, так и по отношению к адвокатской корпорации. Предлагаем ввести институт частичного приостановления статуса адвоката.
Частичное приостановление статуса адвоката - это запрет адвокату заниматься определенным видом адвокатской деятельности. Так, например, если в ходе профессионального процесса выяснится, что адвокат относится к категории адвокатов по вызову, то целесообразно будет лишить его права осуществлять такой вид профессиональной деятельности, как защита на стадии предварительного следствия. Этим видом ответственности будет достигнуто несколько целей. Во-первых, произойдет временной разрыв между следователем и "обслуживающим" его адвокатом. Во-вторых, адвокат не будет лишен как средств к существованию, так и связи со своей корпорацией, так как будет иметь право заниматься любым иным, не запрещенным ему видом адвокатской деятельности.
Представляется, что совету адвокатской палаты необходимо предоставить право налагать на адвоката такую меру профессиональной ответственности, как запрет на занятие адвокатом определенным видом адвокатской деятельности. С этой целью в ч. 6 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката необходимо добавить п. 4 следующего содержания: "Запрет заниматься определенным видом адвокатской деятельности на срок до одного года".
Принудительное повышение квалификации. Кроме уже существующих в мировой практике видов мер профессиональной ответственности адвоката мы хотим предложить такую меру ответственности адвоката, как повышение квалификации с последующей сдачей квалификационного экзамена.
В российском поверенном праве с 2002 г. уже функционирует институт повышения квалификации адвокатов. Представляется, что при создании и изменении корпоративных актов органов адвокатского самоуправления, посвященных повышению квалификации адвокатов, необходимо закреплять следующие правила:
- ввести три альтернативные формы повышения квалификации: пойти на платные курсы, организованные адвокатской палатой, самообразовываться и представить подтверждающие это документы или самообразовываться и подтвердить это прохождением теста;
- освободить адвоката от уплаты установленных взносов в случае выбора такой формы повышения квалификации, как самообразование;
- выбор образовательного учреждения для прохождения курсов повышения квалификации адвокатов должен проводиться на альтернативной основе;
- ввести право Совета Адвокатской палаты РФ применить по отношению к адвокату такой вид профессиональной ответственности, как принудительное повышение квалификации с последующей сдачей экзаменов. Рассмотрим основания и процедуру применения данной меры профессиональной ответственности адвокатов.
Принудительное повышение квалификации может являться как основной, так и дополнительной мерой профессиональной ответственности. В первом случае эта мера ответственности применяется, если квалификационная комиссия и совет адвокатской палаты придут к выводу, что профессиональное правонарушение совершено адвокатом из-за его недостаточной профессиональной квалификации. Во втором случае недостаточная квалификация адвоката являлась сопутствующим фактором, повлиявшим на совершение адвокатом профессионального правонарушения. В этом случае кроме основной меры ответственности, например замечания, к адвокату применяется и дополнительная мера - принудительное повышение квалификации.
Назначение данной меры профессиональной ответственности адвоката должно проходить в два этапа. На первом этапе квалификационная комиссия приходит к выводу, что в конкретном случае целесообразно в качестве меры профессиональной ответственности применить принудительное повышение квалификации. На втором этапе совет адвокатской палаты определяет сферу и срок принудительного повышения квалификации. Под сферой принудительного повышения квалификации понимается та сфера юридических знаний, по которой адвокату необходимо повысить свою квалификацию. К данным сферам можно отнести адвокатуру и адвокатскую деятельность, уголовное право, уголовный процесс, гражданское право, гражданский процесс и т.д. То есть те сферы юридической деятельности, в которых адвокат проявил свою недостаточную компетенцию. Под сроком повышения квалификации понимается то количество часов, которые адвокат обязан затратить на повышение своей квалификации, и тот срок, по истечении которого адвокат обязан подтвердить повышение своей квалификации, сдав соответствующий квалификационный экзамен.
Согласно п. 7 Постановления Правительства РФ от 26 июня 1995 г. N 610 (в ред. от 31 марта 2003 г.) "Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) специалистов" <3>:
--------------------------------
<3> Собрание законодательства РФ. 1995. N 27. Ст. 2580.

"Повышение квалификации включает в себя следующие виды обучения:
- краткосрочное (не менее 72 часов) тематическое обучение по вопросам конкретного производства, которое проводится по месту основной работы специалистов и заканчивается сдачей соответствующего экзамена, зачета или защитой реферата;
- тематические и проблемные семинары (от 72 до 100 часов) по научно-техническим, технологическим, социально-экономическим и другим проблемам, возникающим на уровне отрасли, региона, предприятия (объединения), организации или учреждения;
- длительное (свыше 100 часов) обучение специалистов в образовательном учреждении повышения квалификации для углубленного изучения актуальных проблем науки, техники, технологии, социально-экономических и других проблем по профилю профессиональной деятельности".
Думается, что эти сроки повышения квалификации и необходимо взять за основу. То есть совет адвокатской палаты субъекта РФ может назначить адвокату: краткосрочное (не менее 72 часов), тематическое (от 72 до 100 часов) и длительное (свыше 100 часов) принудительное повышение квалификации адвоката. Кроме того, совет адвокатской палаты субъекта РФ назначает адвокату тот срок, по истечении которого он обязан документально подтвердить то, что он прошел назначенное ему повышение. Этот срок будет зависеть от того, какой вид повышения квалификации ему назначен. Для краткосрочного повышения квалификации - три месяца, тематического повышения квалификации - шесть месяцев, длительного - один год.
Исполнение такой меры профессиональной ответственности адвоката, как принудительное повышение квалификации, должно проходить в два этапа. На первом этапе адвокат проходит в любом учебном учреждении, обладающем правом на проведение курсов по повышению квалификации, соответствующее обучение. По окончании обучения адвокат получает соответствующий документ государственного образца, свидетельствующий о завершении процедуры повышения квалификации. После представления документа в адвокатскую палату субъекта РФ адвокату назначается дата сдачи квалификационного экзамена в квалификационной комиссии. Дата рассмотрения дела назначается и в случае, если адвокат в установленный ему срок не представил документ о прохождении им курсов повышения квалификации. Заслушав адвоката по той тематике, для повышения знаний в которой он и был направлен на повышение квалификации, комиссия принимает одно из двух решений. Первое - об успешном исполнении адвокатом такой меры профессиональной ответственности, как принудительное повышение квалификации. В этом случае профессиональное производство считается завершенным. Второе решение - неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом решения совета адвокатской палаты о принудительном повышении квалификации. Это решение принимается в случае, когда адвокат не представил документы о повышении своей квалификации или не смог подтвердить повышение своей квалификации, отвечая на вопросы квалификационной комиссии. В этом случае дело направляется в совет адвокатской палаты, который может применить к адвокату одну из двух мер профессиональной ответственности - повторное принудительное повышение квалификации или прекращение статуса адвоката.
Принудительное повышение квалификации адвокатом может сочетаться и с такой мерой профессиональной ответственности, как принудительное приостановление статуса адвоката. Так, если совет адвокатской палаты придет к выводу, что адвокат до повышения своей квалификации не может профессионально осуществлять определенный вид адвокатской деятельности, она ему может быть запрещена до окончания процедуры повышения квалификации.
Представляется, что совету адвокатской палаты необходимо предоставить право налагать на адвоката такую меру профессиональной ответственности, как принудительное повышение квалификации. С этой целью ч. 6 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката необходимо дополнить п. 5 следующего содержания: "принудительное повышение квалификации".
Запрет адвокату занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления. Правоприменительная практика показала наличие деяний, направленных на умаление и разрушение самого института адвокатуры. Нами были выделены следующие составы профессиональных правонарушений, направленные на пресечение подобных деяний: нарушение принципов организации и функционирования адвокатуры, правонарушения против власти органов адвокатского самоуправления и злоупотребление властью. Однако к указанным составам необходим свой вид меры профессиональной ответственности. Данной мерой профессиональной ответственности может стать запрет адвокату занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления. При этом адвокат может продолжать заниматься непосредственно адвокатской деятельностью. Данная мера пресечения позволяет отстранить адвоката - бывшего управленца от деятельности, в которой он показал себя не с лучшей стороны.
Представляется, что в зависимости от тяжести профессионального правонарушения, направленного против власти органов адвокатского самоуправления, на адвоката-управленца можно налагать два срока, в течение которых он не может занимать адвокатские должности, - четыре года и восемь лет.
Предложенные для обсуждения новые виды мер профессиональной ответственности адвокатов будут способствовать, с одной стороны, гуманизации института профессиональной ответственности адвоката, а с другой - помогут пресечь весьма опасные тенденции безнаказанности ряда представителей адвокатского сообщества.

Литература

1. Воронов А.А. Препятствование деятельности адвоката: причины и последствия. Воронеж: АО Центрально-Черноземное книжное издательство, 2005.
2. Геворгиз А.А. Присяжная адвокатура по Судебным уставам 1864 года и ее опыт для современной адвокатуры: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009.
3. Женина М.А. Теоретические и практические проблемы дисциплинарной ответственности адвоката: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.11 / РААН. М., 2009.



МЕРЫ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ АДВОКАТОВ

Р.Г. МЕЛЬНИЧЕНКО

В статье кандидата юридических наук, доцента кафедры теории и истории права и государства ФГО ВПО "Волгоградская академия государственной службы" Р.Г. Мельниченко представлен анализ правоприменительной практики советов адвокатских палат на предмет применения различных мер профессиональной ответственности за различные виды профессиональных правонарушений. Подвергается критике "усмотрительный принцип", применяемый при наказании провинившихся адвокатов.

Ключевые слова: адвокат, этика, ответственность, предупреждение, замечание, лишение статуса, усмотрение.

Measures of the professional responsibility of lawyers
R.G. Mel'nichenko

In article of the Doctor of law, associate professor of the chair of theory and history of law and state of the Federal State Educational Establishment of Higher Professional Education "Volgograd Academy of Public Administration (VAPA)" R.G. Mel'nichenko (e-mail: romanmelnichenko@yandex.ru) the analysis of practice of application of law by councils of bar chambers for application of various measures of the professional responsibility for various kinds of professional offences is presented. Is exposed to criticism "discretion a principle", applied at punishment of the guilty lawyers.

Key words: the lawyer, ethics, the responsibility, the prevention, the remark, status deprivation, the discretion.

Под мерой профессиональной ответственности адвоката понимается способ претерпевания адвокатом неблагоприятных для себя последствий, наступивших в связи с совершением профессионального правонарушения. Согласно части 6 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката мерами дисциплинарной ответственности адвоката могут быть замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката. Эти меры профессиональной ответственности перенесены в результате рецепции из института дисциплинарной ответственности трудового права. Согласно статье 192 Трудового кодекса РФ за совершение дисциплинарного проступка, т.е. неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям. Подобная рецепция произошла в 2003 г., а именно в момент принятия Кодекса профессиональной этики адвокатов. До 2003 г. существовала только одна мера ответственности адвоката - прекращение членства в коллегии адвокатов (ст. 13 Положения об адвокатуре РСФСР) <1>.
--------------------------------
<1> Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. "Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР" // Об адвокатуре. Международные положения. Закон Российской Федерации. Нормативные акты по состоянию на 10 февраля 1997 г. Сер. "Федеральное законодательство". М.: Буковица, 1997. С. 15, 16.

Кодекс профессиональной этики адвоката содержит закрытый список мер дисциплинарной ответственности адвоката: замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката. Правоприменительная практика выявила несколько проблем применения подобных видов профессиональной ответственности.
Наличие нескольких мер профессиональной ответственности ставит перед правоприменителем вопрос о выборе той или иной меры в каждом конкретном случае. Сразу отметим: ряд советов адвокатских палат считают, что в некоторых случаях вообще отсутствует выбор меры профессиональной ответственности. Так, Совет Адвокатской палаты Владимирской области решил: "Учитывая, что в соответствии со ст. 17 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" единственной мерой ответственности является прекращение статуса адвоката, прекратить статус адвоката" <2>.
--------------------------------
<2> Решение Совета адвокатской палаты Владимирской области от 22 декабря 2006 г. // Профессиональная этика адвокатов: Сб. материалов / Сост. Н.М. Кипнис. М.: Вариант, 2008. С. 145.

В соответствии с пунктом 4 ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката при определении меры дисциплинарной ответственности должны учитываться тяжесть совершенного проступка; обстоятельства, при которых он совершен; форма вины, а также иные обстоятельства, которые советом адвокатской палаты признаны существенными и приняты во внимание при вынесении решения. Применение подобной формулировки при избрании меры ответственности представляется весьма проблематичным, так как не дает четких критериев выбора, за исключением формы вины: умысла или грубой неосторожности. При этом самого понятия "грубая неосторожность" поверенное законодательство не содержит и ни в одном из исследуемых нами дисциплинарных производств не применяется.
Что касается других критериев, то совет адвокатской палаты сам определяет тяжесть совершенного проступка, поскольку Кодекс профессиональной этики адвоката не содержит градации правонарушений по их тяжести. Формулировка же "иные обстоятельства, которые советом адвокатской палаты признаны существенными и приняты во внимание при вынесении решения" дает возможность безграничного усмотрения советов адвокатских палат. Какие же обстоятельства учитывают советы на практике? Традиционно их можно разделить на смягчающие и отягчающие ответственность. К смягчающим можно отнести: положительную характеристику, несовершение адвокатом ранее серьезных проступков (Алтайский край) <3>, необходимость осуществления ухода за больной матерью (Нижегородская область), признание своей вины (Республика Татарстан) <4>. К отягчающим обстоятельствам советы относят следующие случаи: адвокат привлекается повторно за аналогичное нарушение (Республика Татарстан); адвокат руководствуется соображениями собственной выгоды и безнравственными интересами (Алтайский край) <5>; удовлетворительная характеристика (Алтайский край) <6>; систематическое (66 раз) не

36. Поводы для начала дисциплинарного производства. Порядок возбуждения и права участников дисциплинарного производства.


Нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса профессиональной этики адвоката, совершенное умышленно или по грубой неосторожности, влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката.

Не может повлечь применение мер дисциплинарной ответственности действие (бездействие) адвоката, формально содержащее признаки нарушения требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодекса этики адвоката, предусмотренного пунктом 1 статьи 18 Кодекса (далее — нарушение), однако в силу малозначительности не порочащее честь и достоинство адвоката, не умаляющее авторитет адвокатуры и не причинившее существенного вреда доверителю или адвокатской палате.


Меры дисциплинарной ответственности применяются только в рамках дисциплинарного производства в соответствии с процедурами, предусмотренными Разделом 2 Кодекса профессиональной этики адвоката.

При определении меры дисциплинарной ответственности должны учитываться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при которых он совершен, форма вины, а также иные обстоятельства, которые Советом признаны существенными и приняты во внимание при вынесении решения.

Меры дисциплинарной ответственности могут быть применены к адвокату не позднее шести месяцев со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни адвоката, нахождения его в отпуске.

Меры дисциплинарной ответственности могут быть применены к адвокату, если с момента совершения им нарушения прошло не более одного года.

Мерами дисциплинарной ответственности могут являться:

1) замечание;

2) предупреждение;

3) прекращение статуса адвоката.

Поводами для возбуждения дисциплинарного производства являются:

1) жалоба, поданная в адвокатскую палату другим адвокатом, доверителем адвоката или его законным представителем, а равно – при отказе адвоката принять поручение без достаточных оснований – жалоба лица, обратившегося за оказанием юридической помощи в порядке статьи 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;

2) представление, внесенное в адвокатскую палату вице-президентом адвокатской палаты либо лицом, его замещающим;

3) представление, внесенное в адвокатскую палату органом государственной власти, уполномоченным в области адвокатуры;

4) сообщение суда (судьи) в адрес адвокатской палаты.

Жалоба, представление, сообщение признаются допустимыми поводами к возбуждению дисциплинарного производства, если они поданы в письменной форме и в них указаны:

1) наименование адвокатской палаты, в которую подается жалоба, вносятся представление, сообщение;

2) фамилия, имя, отчество адвоката, подавшего жалобу на другого адвоката, принадлежность к адвокатской палате и адвокатскому образованию;

3) фамилия, имя, отчество доверителя адвоката, его место жительства или наименование учреждения, организации, если они являются подателями жалобы, их место нахождения, а также фамилия, имя, отчество (наименование) представителя и его адрес, если жалоба подается представителем;

4) наименование и местонахождение органа государственной власти, а также фамилия, имя, отчество должностного лица, направившего представление либо сообщение;

5) фамилия, имя, отчество, а также принадлежность к соответствующему адвокатскому образованию адвоката, в отношении которого ставится вопрос о возбуждении дисциплинарного производства, реквизиты соглашения об оказании юридической помощи (если оно заключалось) и (или) ордера;

6) конкретные действия (бездействие) адвоката, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей;

7) обстоятельства, на которых лицо, обратившееся с жалобой, представлением, сообщением, основывает свои требования и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

8) перечень прилагаемых к жалобе, представлению, сообщению документов.

Президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, по поступлению документов, предусмотренных п. 1 ст. 20 Кодекса профессиональной этики адвоката, возбуждает дисциплинарное производство не позднее десяти дней со дня их получения. Участники дисциплинарного производства заблаговременно извещаются о месте и времени рассмотрения дисциплинарного дела квалификационной комиссией, им предоставляется возможность ознакомления со всеми материалами дисциплинарного производства.

Дисциплинарное производство включает следующие стадии:

1) разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;

2) разбирательство в Совете адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.

Дисциплинарное дело, поступившее в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, должно быть рассмотрено не позднее двух месяцев, не считая времени отложения дисциплинарного дела по причинам, признанным квалификационной комиссией уважительными.

Разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляется устно, на основе принципов состязательности и равенства участников дисциплинарного производства.

Перед началом разбирательства все члены квалификационной комиссии предупреждаются о недопустимости разглашения и об охране ставших известными в ходе разбирательства сведений, составляющих тайну личной жизни участников дисциплинарного производства, а также коммерческую, адвокатскую и иную тайны.

Квалификационная комиссия должна дать заключение по возбужденному дисциплинарному производству в том заседании, в котором состоялось разбирательство по существу, на основании непосредственного исследования доказательств, представленных участниками производства до начала разбирательства, а также их устных объяснений.

Копии письменных доказательств или документов, которые участники намерены представить в комиссию, должны быть переданы ее секретарю не позднее двух суток до начала заседания. Квалификационная комиссия может принять от участников дисциплинарного производства к рассмотрению дополнительные материалы непосредственно в процессе разбирательства, если они не могли быть представлены заранее. В этом случае комиссия, по ходатайству участников дисциплинарного производства, может отложить разбирательство для ознакомления с вновь представленными материалами.

Неявка кого-либо из участников дисциплинарного производства не является основанием для отложения разбирательства. В этом случае квалификационная комиссия рассматривает дело по существу по имеющимся материалам и выслушивает тех участников производства, которые явились на заседание комиссии.

Разбирательство в комиссии осуществляется в пределах тех требований и по тем основаниям, которые изложены в жалобе, представлении, сообщении. Изменение предмета и (или) основания жалобы, представления, сообщения не допускаются.

Участники дисциплинарного производства с момента его возбуждения имеют право:

1) знакомиться со всеми материалами дисциплинарного производства, делать выписки из них, снимать с них копии, в том числе с помощью технических средств;

2) участвовать в заседании комиссии лично и (или) через представителя;

3) давать по существу разбирательства устные и письменные объяснения, представлять доказательства;

4) знакомиться с протоколом заседания и заключением комиссии;

5) в случае несогласия с заключением комиссии представить Совету свои объяснения.

По просьбе участников дисциплинарного производства комиссия вправе запросить дополнительные сведения и документы, на которые участники ссылаются в подтверждение своих доводов.

Адвокат, в отношении которого возбуждено дисциплинарное производство, имеет право принимать меры по примирению с лицом, подавшим жалобу, до решения Совета. Адвокат и его представитель дают объяснения комиссии последними.
Квалификационная комиссия обязана вынести заключение по существу, если к моменту возбуждения дисциплинарного производства не истекли сроки, предусмотренные статьей 18 Кодекса профессиональной этики адвоката.
По результатам разбирательства квалификационная комиссия вправе вынести следующие заключения:

1) о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса этики адвоката, либо о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей перед доверителем; либо о неисполнении решений органов адвокатской палаты;

2) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отсутствия в действии (бездействии) адвоката нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса этики либо вследствие надлежащего исполнения адвокатом своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой;

3) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;

4) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отзыва жалобы, представления, сообщения либо примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;

5) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие истечения сроков применения мер дисциплинарной ответственности;

6) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие обнаружившегося в ходе разбирательства отсутствия допустимого повода для возбуждения дисциплинарного производства.

Разбирательство во всех случаях осуществляется в закрытом заседании квалификационной комиссии. Порядок разбирательства определяется квалификационной комиссией и доводится до сведения участников дисциплинарного производства. Заседание квалификационной комиссии ведет ее председатель (назначенный им заместитель из числа членов комиссии), который обеспечивает порядок в ходе ее заседания. Нарушители порядка могут быть отстранены от заседания комиссии по ее решению. Участники дисциплинарного производства вправе присутствовать при оглашении заключения комиссии.

Заседание квалификационной комиссии фиксируется протоколом, в котором отражаются все существенные стороны разбирательства, а также формулировка заключения. Протокол подписывается председателем и секретарем комиссии. В случаях, признаваемых комиссией необходимыми, может вестись звукозапись, прилагаемая к протоколу.

По существу разбирательства комиссия принимает заключение путем голосования именными бюллетенями, форма которых утверждается Советом. Формулировки по вопросам для голосования предлагаются председателем комиссии или назначенным им заместителем. Именные бюллетени для голосования членов комиссии приобщаются к протоколу и являются его неотъемлемой частью.

По просьбе участников дисциплинарного производства им в десятидневный срок вручается (направляется) заверенная копия заключения комиссии.

Заключение комиссии должно быть мотивированным и обоснованным и состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

Во вводной части заключения указываются время и место вынесения заключения, наименование комиссии, его вынесшей, состав комиссии, участники дисциплинарного производства, повод для возбуждения дисциплинарного производства.

Описательная часть заключения должна содержать указание на предмет жалобы или представления (сообщения), объяснения адвоката.

В мотивировочной части заключения должны быть указаны фактические обстоятельства, установленные комиссией, доказательства, на которых основаны ее выводы, и доводы, по которым она отвергает те или иные доказательства, а также правила профессионального поведения адвокатов, предусмотренные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, Кодексом этики, которыми руководствовалась комиссия при вынесении заключения.

Дисциплинарное дело, поступившее в Совет палаты с заключением квалификационной комиссии, должно быть рассмотрено не позднее двух месяцев с момента вынесения заключения, не считая времени отложения дисциплинарного дела по причинам, признанным советом уважительными. Участники дисциплинарного производства извещаются о месте и времени заседания Совета.

Участники дисциплинарного производства не позднее десяти суток с момента вынесения квалификационной комиссией заключения вправе представить через ее секретаря в Совет письменное заявление, в котором выражены несогласие с этим заключением или его поддержка.

Совет при разбирательстве не вправе пересматривать выводы комиссии в части установленных ею фактических обстоятельств, считать установленными не установленные ею фактические обстоятельства, а равно выходить за пределы жалобы, представления, сообщения и заключения комиссии. Представление новых доказательств не допускается.

Разбирательство по дисциплинарному производству осуществляется в Совете в закрытом заседании. Неявка кого-либо из участников дисциплинарного производства не препятствует разбирательству и принятию решения. Участникам дисциплинарного производства предоставляются равные права изложить свои доводы в поддержку или против заключения квалификационной комиссии, а также высказаться по существу предлагаемых в отношении адвоката мер дисциплинарной ответственности.

Решение Совета должно быть мотивированным и содержать конкретную ссылку на правила профессионального поведения адвоката, предусмотренные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, Кодексом этики, в соответствии с которыми квалифицировалось действие (бездействие) адвоката.

Совет с учетом конкретных обстоятельств дела должен принять меры к примирению адвоката и лица, подавшего жалобу.

Решение по жалобе, представлению, сообщению принимается Советом путем голосования. Резолютивная часть решения оглашается участникам дисциплинарного производства непосредственно по окончании разбирательства в том же заседании. По просьбе участника дисциплинарного производства ему в десятидневный срок выдается (направляется) заверенная копия принятого решения.

В случае принятия решения о прекращении статуса адвоката копия решения вручается (направляется) лицу, в отношении которого принято решение о прекращении статуса адвоката, или его представителю независимо от наличия просьбы об этом.

Совет вправе принять по дисциплинарному производству следующее решение:

1) о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса этики, о неисполнении или ненадлежащим исполнении им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой и о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных статьей 18 Кодекса этики;

2) о прекращении дисциплинарного производства в отношении адвоката вследствие отсутствия в его действиях (бездействии) нарушения норм законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и (или) Кодекса этики, либо вследствие надлежащего исполнения им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой, на основании заключения комиссии или вопреки ему, если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в правовой оценке деяния адвоката или толковании закона и Кодекса этики;

3) о прекращении дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками, по тому же предмету и основанию;

4) о прекращении дисциплинарного производства вследствие отзыва жалобы, представления, сообщения либо примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;

5) о направлении дисциплинарного производства квалификационной комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного ею при разбирательстве;

6) о прекращении дисциплинарного производства вследствие истечения сроков применения мер дисциплинарной ответственности, обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией;

7) о прекращении дисциплинарного производства вследствие малозначительности совершенного адвокатом проступка с указанием адвокату на допущенное нарушение;

8) о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией отсутствия допустимого повода для возбуждения дисциплинарного производства.